弁護士の見解：中央銀行など10部門が出した通知の行政的意義と「違法営業」罪との関係

呉碩著者 |広東省広強法律事務所弁護士李沢民弁護士韓武斌弁護士

この記事は、呉碩によって独占的に出版および編集されています。

10の部門が「仮想通貨取引投機のリスクのさらなる防止と対処に関する通知」（以下、「通知」という）を発行して以来、その文書を解釈する記事が数多く発表されています。彼らの主張の多くは、強力な規制を背景に、仮想通貨は「寿命を迎えた」、仮想通貨に関連する事業活動は「消滅する」とさまざまな角度から説明している。個人、法人、非法人団体を問わず、仮想商品に関する営業活動に従事する限り、「違法」または「犯罪」の道を歩むことになります。

10の部門が出した通知は、仮想通貨関連の活動を取り締まる同国の厳しい姿勢を改めて表していると言えるだろう。

しかし、通知の関連規定によれば、仮想通貨関連事業活動を行うことが、必ずしも犯罪を構成する「違法性」の根拠となるのでしょうか。「違法営業」が常態化するということでしょうか？

1. 国内と海外の2つの側面に分かれている

「通知」の内容によれば、仮想通貨事業活動は違法な金融活動であり、国内面と海外面とに分かれている。

中国では、違法金融活動とみなされる仮想通貨の事業範囲には以下が含まれます。

1. 法定通貨および仮想通貨の交換業務、すなわち、法定通貨取引、OTCを行うこと。

2. 仮想通貨の交換、すなわち通貨間の取引、

3. 中央清算機関、すなわちマーケットメーカーおよびアクセプターとして仮想通貨を売買する

4. 仮想通貨取引の情報仲介および価格設定サービス、すなわちトラフィックの迂回、投資コンサルティングサービス、NFT、デジタル通貨ウォレットサービスの提供

5. トークン発行ファイナンス、すなわちICO（イニシャル・コイン・オファリング）、IMO（ファースト・マイニング・マシン発行）、IF0（ファースト・フォーク発行）、IEO（イニシャル・エクスチェンジ発行）

6. 仮想通貨デリバティブ取引、すなわち現物取引、レバレッジ取引、契約取引等

海外における違法な金融活動は、海外の仮想通貨取引所がインターネットを通じて我が国の居住者にサービスを提供していることに表れています。

これには、関連する海外仮想通貨取引所の国内スタッフのほか、仮想通貨関連事業に従事していることを知り、または知るべきであり、なおかつ当該事業にマーケティング、支払決済、技術サポート等のサービスを提供している法人、非法人団体、自然人が含まれます。

通知によると、関係主体が上記のような仮想通貨業務活動に従事した場合、トークンチケットの違法発行、証券の無許可の公募発行、先物業務の違法運営、違法な資金調達などの違法金融活動の疑いがあり、犯罪を構成する場合は、法律に基づいて刑事責任を追及される。 ”

しかし、上記の活動のうち、金融活動に関連するものはいくつあるでしょうか? 「通知」に記載されている仮想通貨金融活動の範囲に関する限り、金融的性質の強い仮想通貨デリバティブ業務や、金融的性質はないが仮想通貨に関連する業務は、事実上、違法金融活動として扱われます。

つまり、「通知」は金融活動の範囲に該当しない事業を金融活動として模擬しているのです。例えば、仮想通貨取引に関する情報仲介や価格設定サービスの提供、マーケティング、代金決済、技術サポートなどのサービスの提供など。これらのサービス行為自体は金融行為とは関係ありませんが、提供される対象が仮想通貨の取引を伴うものであることから、違法な金融行為にも該当します。

仮想通貨関連事業を営む事業者は、違法な金融行為に当たることを前提に、犯罪として取り締まる際には細心の注意を払う必要がある。この通知は、上記のいずれかの行為を行うことによる刑事犯罪の「違法性」の根拠を必ずしも構成するものではありません。

「通知」自体には、仮想通貨関連事業活動を行うことが犯罪を構成しない状況を規定しています。例えば、トークンチケットの違法発行は犯罪にはなりません。関係主体が仮想通貨を発行して市場での人民元の流通に代わる行為をした場合、それは通貨発行管理システムに違反するだけであり、犯罪には該当しない。仮想通貨を社内商品流通のバウチャーとして使用するのが一般的です。（資金調達のための仮想通貨の発行は除く）。

実際に、犯罪として扱われる仮想通貨金融行為は、資金調達のために仮想通貨を発行する行為がほとんどです。例えば、仮想通貨の発行は、公的預金の不正吸収罪、資金調達詐欺罪、詐欺罪、ねずみ講を主催・指導する罪に該当します。

仮想通貨の取引や交換が犯罪として扱われる理由は、違法な金融活動の性質を持つからではなく、マネーロンダリングや賭博などの犯罪行為の道具として利用されるからです。

2. 本通知は、違法営業罪の「違法性」を立証する根拠にはならないと考えます。

「お知らせ」の内容は、仮想通貨関連事業活動を行うことを犯罪行為として扱うものではありません。では、「告知」は不法営業罪の「違法性」の前提となり得るのでしょうか？

「通知」は仮想通貨ビジネス活動が違法金融活動であることを明確にしており、今後は違法ビジネス運営の罪が有罪判決の一般的な罪状になるだろうと多くの人が考えています。しかし、本稿は、「通知」が不法営業罪の「違法性」の根拠となり得るとは考えておらず、また、不法営業罪の有罪判決にも適用されないと考えている。

この通知は部門規制であり、「国家規制」の有効性レベルを満たしていないという事実に加えて、この記事では金融活動に対抗するための違法事業犯罪の範囲に焦点を当てています。

金融活動に関する違法営業の犯罪には、「関係国家当局の認可を受けずに、証券、先物、保険業務を違法に営み、あるいは資金決済業務を違法に従事すること」が含まれる。「市場の秩序を乱し、重大な事態を伴うその他の違法な事業活動に従事すること。」

これに対応して、「通知」では、仮想通貨関連の事業活動に従事することは、証券の無許可の公募発行や先物取引の違法な運営の疑いがある可能性があることが明記されています。「通知」は、違法営業罪の「違法性」の根拠を提供しているように思われます。

しかし、現状では、違法な先物取引や証券取引の性格を満たす仮想通貨業務は、せいぜい仮想通貨デリバティブ取引における現物取引、レバレッジ取引、契約取引程度である。デリバティブ取引の特性が先物取引や証券取引の要件を満たしているかどうかを判断することは、違法営業罪の根拠となり得るが、問題は、我が国では仮想通貨が証券取引や先物取引の運用の範囲に含まれていないことである。

世界的に見ると、仮想通貨の金融派生商品としての特性がますます明らかになり、仮想通貨を証券、先物、商品の範囲に組み込み、専門機関によって管理する国が増えています。

しかし、私の国には仮想通貨を規制する行政部門がありません。犯罪行為の「違法性」はどうやって判断できるのでしょうか？

「通知」における違法金融行為は、行政管理上の便宜上のものであり、「違法金融行為」に分類されるが、これを根拠として刑事上の「違法性」を問うことはできない。

証券や先物取引の特性に最も類似する仮想通貨デリバティブ取引が不法営業罪の「違法性」の根拠を欠くという前提の下、金融活動の特性を持たない情報仲介や価格設定サービス、マーケティング、代金決済、技術サポートなどのサービスが不法営業罪を構成する可能性はさらに低くなります。

「通知」は証券や先物の違法な運営の根拠にはならないのに、「その他の違法な事業活動に従事し、市場の秩序を乱し、重大な情状に従事している」ことの根拠にはなり得るのでしょうか？答えもノーです。

例えば、契約取引やレバレッジ取引のない仮想通貨取引所を開設することは、「金融リスクを効果的に防止するためのさまざまな地方取引所の清算と整頓に関する国務院の決定」に違反し、無許可で金融商品取引所を設立することに当たる可能性があると考える人もいます。市場の秩序を乱すレベルに達した場合、違法な営業とみなされる可能性があります。

ここでの前提は、取引所が中国で開設されることです。海外で開設し、その後国内市場向けに仮想通貨取引サービスを提供する場合には、開設者は不法営業罪に問われません。情報仲介や価格設定サービス、マーケティング、代金決済、技術サポートなどのサービスを提供したとしても、違法営業の犯罪にはなりません。

情報仲介や価格設定サービス、マーケティングプロモーション、技術サポートなどのサービス自体は、許認可が必要な事業活動には該当しないため、事業を営む主体が不法営業罪を構成しないという前提で、支援を提供する主体は不法営業罪の共犯者にはならない。

国内に取引所を開設し、契約取引やレバレッジ取引以外のサービスを提供した場合、違法営業罪に該当するのでしょうか？

取引所が約定取引やレバレッジ取引を提供していない場合、証券取引や先物取引の性質を有していると判断できず、違法な証券取引や先物取引であるかどうかを判断することは困難です。

「国務院による各種地方取引所の整理と是正に関する決定」は、国務院の関連金融管理部門の承認を受けていない、財産権取引、文化芸術取引、中長期商品取引などを行っている各種取引所の取り締まりに重点を置いている。つまり、現物取引の名目で偽装先物取引を行っている取引所のことです。

仮想通貨取引所が証券類似または先物類似の契約取引やレバレッジ取引を提供していない場合、国務院の関連財務管理部門による設立認可の範囲に含まれないため、違法な営業活動の取り締まりの対象にはなりません。

仮想通貨取引所が市場秩序を著しく乱し、取り締まりが必要な店頭取引や現物取引サービスを提供していると考えられる場合であっても、「刑法における『国家規定』の関連問題を正確に理解し適用することに関する最高人民法院の通知」に基づき、各レベルの最高人民法院に指示を求めるべきである。

3 結論

まとめると、10の部門が発行した「仮想通貨取引投機のリスクのさらなる防止と対処に関する通知」は、仮想通貨取引および関連活動に対する国の厳しい取り締まりを表しており、仮想通貨事業活動が違法な金融活動であることも明確にしているが、「通知」が刑事犯罪の「違法性」の根拠となり得ることを意味するものではなく、また、関連団体が上記の仮想通貨事業活動に従事すると、違法な事業運営の犯罪を構成することを意味するものでもない。

「通知」は、より行政管理の観点から、金融的性質の強い仮想通貨デリバティブ業務と、金融的性質を有さないが仮想通貨に関連する業務を一律に違法金融行為に分類しています。

したがって、違法な金融行為であるという前提の下、仮想通貨関連の事業活動を違法な事業運営として有罪とすることには、極めて慎重にならなければならない。実際には、仮想通貨関連の事業活動が違法営業として有罪判決を受けることは非常に稀です。このことから、仮想通貨関連の事業活動を行うことが必ずしも違法な事業活動となるわけではないことがわかります。

中央銀行および他の部門が発行した「仮想通貨取引投機のリスクのさらなる防止および対処に関する通知」によると、読者は地域の法律と規制を厳守し、違法または不規則な投資活動に参加しないよう求められています。この記事の内容は情報共有のみを目的としており、いかなるビジネスまたは投資活動の促進を推奨するものではありません。読者はリスク予防に対する意識を高めることをお勧めします。 Wu Blockchain が公開したコンテンツを許可なく複製またはコピーすることは禁止されており、違反者は法的責任を負います。

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リスク警告

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